自考公司法基础知识第一章（3）

三、新法概要

　　（一）公司的权利能力和行为能力

　　1、权利能力的取得与消灭：自公司成立时取得，具体为公司营业执照签发之日取得，自公司终止时消灭，具体为注销登记之日。

　　2、公司的行为能力：公司法定代表人以公司名义行事时，其直接代表公司，法律后果由公司直接承担。法代依照公司章程规定，由董事长、执行董事或经理担任，并依法登记，公司法人变更应当办理变更登记。

　　领会：在担保方面加以放宽：公司为他人（对外）提供担保，按照公司章程规定由董事会或股东会、股东大会决议；公司章程对担保总额及单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或实际控制人（对内）提供担保，必须经股东会或股东大会决议。上述股东或受以上规定的实际控制人支配的股东，不得参加该事项表决。该项表决由出席会的其他股东所持表决权的过半数通过。

　　（二）公司股东的有限责任

　　公司对债务承担无限责任，有限是对股东而言。合企合伙人、个企出资人对企业的债务承担无限责任，因为：企业的财产与其出资人的财产并没有分离，财产没有分离便导致了责任的连带性。

　　★股东有限责任的例外：为了限制股东滥用有限责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

　　（三）公司的分类

　　1、以股东责任范围为标准：无限责任公司、两合公司（部分无限、部分有限）、股份两合公司、股份有限公司、有限责任公司、一人有限公司。

　　2、以股份转让方式为标准：封闭式公司（有限），股东有人数限制，股份不能在证券市场自由转让；开放式公司（股份），股东无人数限制，股份可自由转让。

　　3、以公司信用基础为标准：人合公司（无限责任）、资合（股份）、人合兼资合（有限）。

　　4、以公司之间的关系为标准：母公司与子公司（两个独立法人，母对子持有相当份额股份，已达到能够对子进行实际控制、支配）；总公司与分公司（分是总分支机构，无法人资格。分领取《营业执照》，独立进行经营，不独立承担责任，其经营范围不得超过总）。

　　5、是否发行股份和参与投资人数的多少：股份、有限、独资。

　　6、以公司国籍为标准，分为：本国公司、外国公司、跨国公司。

　　（1）外国公司与外商投资企业：外国公司是外国法人，外商投资企业是外商投资而在中国注册设立的中国法人，通常采用有限责任公司形式，其公司名称一般注明“中国”二字，以与其本国公司向区别，如：微软（中国）有限公司。

　　（2）外国公司及其分支机构：外国公司指依照外国法律，在中国境外登记成立的公司。

　　①分支机构的设立采取审批制；②应在其名称中表明该外国公司的国籍及责任形式，应在分支机构中置备该外国公司章程；③撤销分支机构时必须依法清偿债务，按照有关公司清算程序的规定进行清算；未清偿债务之前，不得将其分支机构的财产移至中国境外。同时，由于分支机构没有法人资格，其民事责任由外国公司承担。

　　★（1）母子公司关系问题、股东权利滥用问题

　　a、母仅是子公司股东之一，正常，母对子的债务只承担有限责任。

　　b、当母滥用股东有限责任来逃避债务，属公司股东有限责任例外，应当承担连带责任。

　　c、虽母常为子控股股东，但子还有其他股东，即子并非母下属，是独立的法人，母对子的控制应通过行使股东权利来实现，实践中母高管直接任免子管理人员的做法，侵害了子公司其他股东的权利。

　　d、“公司股东滥用股东权利，给公司或其他股东造成损失，应依法承担赔偿责任”。这里的赔偿既可能是对公司，也可能是对其他股东。

　　e、股东权利的滥用集中表现在表决权滥用方面：决议内容违法无效；决议内容违反公司章程，会议召集程序、表决方式违法或公司章程，股东可以自决议作出之日起60日内，请求法院撤销，股东因此提起诉讼，法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。如果滥用表决权造成损失，应予以赔偿。

　　（2）转投资限制的放宽

　　“公司可以向其他企业投资；但除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人”。

　　a、公司不能向合企、个企投资，因二者的出资人对企业债务承担无限连带责任，如公司成为其出资人，则公司所面临的风险加剧，易造成公司的连带破产。

　　b、公司不得成为所投资企业的连带责任出资人，但法律另有规定的除外。

　　c、公司向其他公司投资，即成为该公司股东，在控制、支配关系形成时，便形成母子公司关系，否则仅是一般性的持股。

　　（3）分公司（企业分支机构）设立

　　a、有限、股东：向公司登记机关申请登记，领取营业执照。

　　b、合伙企业：向分支机构所在地的企业登记机关申请登记，领取营业执照。

　　c、由投资人或委托代理人向向分支机构所在地登记机关申请登记，领取营业执照。登后，将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。

　　d、需在国外和港澳地区设立分支机构（销售机构）时，须报对外贸易经济合作部批准。